濟南某勞務(wù)派遣公司，為了達到與員工終止勞動合同不支付經(jīng)濟補償金，在與員工簽訂的勞動合同中，約定的合同期限為完成一定任務(wù)為期限，而其中對于任務(wù)的確定是與用人單位之間的濟南勞務(wù)派遣協(xié)議。同時與員工簽訂的勞動合同中，又分別約定了試用期為一個月到六個月不等。結(jié)果一員工在被用人單位依據(jù)試用期不符合錄用條件退回時，發(fā)生爭議。該員工申訴到仲裁委，要求撤銷退回決定，繼續(xù)履行。仲裁委經(jīng)審查后，認(rèn)定以完成一定任務(wù)為期限的勞動合同，不能約定試用期，所以濟南勞務(wù)派遣公司與員工簽訂的勞動合同中所約定的試用期違法，視為不存在試用期，因此實際用人單位不能依據(jù)試用期的規(guī)定退回員工，從而作出了撤銷退回決定，繼續(xù)履行的裁決結(jié)果。

分析：

本案中折射出了一些關(guān)于試用期的特殊情形。

以完成一定任務(wù)為期限的勞動合同，不能約定試用期。

勞動合同法生效之后，法律規(guī)定，固定期限勞動合同終止之后，在勞動合同法生效之后的工齡范圍內(nèi)，企業(yè)需要向員工支付終止勞動合同的經(jīng)濟補償金。很多人從法條出發(fā)，得出以完成一定任務(wù)為期限的勞動合同，在終止時，不需要向員工支付終止勞動合同的經(jīng)濟補償金這一結(jié)論。這就促使一些想規(guī)避法律的企業(yè)，想方設(shè)地地與員工簽訂以完成一定任務(wù)為期限的勞動合同。從而在社會上出現(xiàn)了爭相與員工簽訂以完成一定任務(wù)為期限的勞動合同這一比較時髦的做法。

而事實上，國務(wù)院關(guān)于勞動合同法的實施條例中，明確規(guī)定了以完成一定任務(wù)為期限的勞動合同，在終止時也需要向員工支付終止勞動合同的經(jīng)濟補償金。如果這一規(guī)定生效，將最終會給上述時髦的企業(yè)造成一定的損失，最起碼也會使自己當(dāng)初的一些規(guī)避行為，達不到規(guī)避的目的。

姑且不論此，在此只討論本案中企業(yè)的做法。

本案中，有兩個企業(yè)，一個是實際的用人單位，一個是濟南勞務(wù)派遣公司。

從案例本身來看，實際的用人單位好象沒有太大的過錯。但是基于筆者長期為企業(yè)提供服務(wù)的經(jīng)驗，我認(rèn)為，實際用人單位的過錯還是有的，從大的方面來說，可以說存在兩個層面的過錯：

１、對濟南勞務(wù)派遣缺乏清醒認(rèn)識

濟南勞務(wù)派遣這個行業(yè)，勞動合同法無疑是進行了限制。限制是必然的，因為這些年來，濟南勞務(wù)派遣慢慢在成為企業(yè)違法用工的幫兇，越來越多的濟南勞務(wù)派遣企業(yè)為了謀取利益，不惜損害派遣工的利益，甚至不惜以身試法。這種做法體現(xiàn)了這個行業(yè)的黑暗面。所以在勞動合同法立法的過程中，不少聲音在呼喚取消這個行業(yè)。

但是總的來說，濟南勞務(wù)派遣還是一個國際化的新興的行業(yè)，而且這幾年來發(fā)展迅速，在損害職工利益的同時，也不乏亮點，而且在實際上，由于廣大外國公司辦事處的存在，濟南勞務(wù)派遣也無法從根本上取締。所以國家最終還是采取了一種限制規(guī)范的態(tài)度。

從企業(yè)的角度來說，一定要認(rèn)識到濟南勞務(wù)派遣企業(yè)對自己的利弊得失。哪些工種可以進行濟南勞務(wù)派遣，哪些工種有進行濟南勞務(wù)派遣的意義，在不增加自己用工風(fēng)險的同時，又能減少和控制自己用工的成本（用濟南勞務(wù)派遣是需要支付服務(wù)費用的），可以有選擇地使用這種用工模式。但是不能盲目相信做了濟南勞務(wù)派遣就不會發(fā)生勞動爭議了。這幾年來，濟南勞務(wù)派遣所產(chǎn)生的爭議，一年比一年多，而且所涉及的標(biāo)的、社會影響都很大，企業(yè)應(yīng)該認(rèn)真對待。

２、沒有認(rèn)真與濟南勞務(wù)派遣公司簽協(xié)議，也沒有認(rèn)真關(guān)注協(xié)議的履行

如果說第一個隱患還比較潛在比較宏觀，那么這一個就是本案爭議發(fā)生的根本所在了。

本案中濟南勞務(wù)派遣公司與員工簽訂的勞動合同中，對于試用期的約定明顯是違法的，其過錯明確在于濟南勞務(wù)派遣公司，那么在本案結(jié)束之后，我們不免要問兩個問題：一是損失發(fā)生之后，誰來承擔(dān)？二是如何避免類似風(fēng)險的發(fā)生？

對于實際的用人單位來說，因為裁決結(jié)果是繼續(xù)履行，所以實際的用人單位只能繼續(xù)聘用這個員工，即使在事實上已經(jīng)沒有合適的工作崗位可以安排，這個員工對于用人單位來說沒有任何意義，也沒有辦法讓人家走人，除非與員工重新協(xié)商。那這個繼續(xù)履行的風(fēng)險，無疑就只能由實際的用人單位來承擔(dān)了。那么繼續(xù)履行過程中的工作不便、向員工發(fā)放的繼續(xù)履行工資、或者重新協(xié)商中所滿足的員工的高額賠償要求（這是很明確的了，重新要求員工離職時，員工肯定會提出高額賠償要求的），這些費用如何在濟南勞務(wù)派遣公司與實際用人單位之間進行分擔(dān)？實際用人單位與濟南勞務(wù)派遣公司所簽訂的濟南勞務(wù)派遣協(xié)議中是否提及是否有約定？這都是實際的用人單位需要考慮的問題。

同時，如何避免類似風(fēng)險呢？

使用濟南勞務(wù)派遣，并不能完全減少工作量，并不能真正地不管不問。你是否知道濟南勞務(wù)派遣公司與員工簽訂了書面的勞動合同？如果沒有簽訂，那就有可能由用人單位向員工支付雙倍工資。你是否知道濟南勞務(wù)派遣公司是否給員工依法代扣代繳了個人所得稅？如果沒有，你就有可能會受到稅務(wù)機關(guān)的處罰。你是否知道濟南勞務(wù)派遣單位依法為員工繳納了社會保險？如果沒有，你就有可能受到社保中心的處罰。使用了濟南勞務(wù)派遣公司，想一勞永逸不管不問，是根本不可能做到的事。

知道存在這些風(fēng)險，如何進行避免？在與濟南勞務(wù)派遣公司簽訂書面的濟南勞務(wù)派遣協(xié)議時，就要將雙方之間的風(fēng)險點所在認(rèn)識清楚，在濟南勞務(wù)派遣協(xié)議中進行合理的分配，進行理性地約定，同時要求濟南勞務(wù)派遣單位定期提供自己合法用工的證明文件，要求濟南勞務(wù)派遣單位將與員工簽訂的勞動合同向公司提供副本，對濟南勞務(wù)派遣公司的整個用工過程進行適度關(guān)注。所有這些，最終還是為了避免自己公司的風(fēng)險。

本來是說試用期的風(fēng)險，結(jié)果對濟南勞務(wù)派遣說了那么多，實在有點跑題。但是用工過程復(fù)雜無比，試用期的風(fēng)險有多種體現(xiàn)方式，舉濟南勞務(wù)派遣這一例，可說性較多。

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